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嫖宿幼女罪存废之再思考
研究录入:admin    责任编辑:admin   点击数:  更新时间:2014-11-19 23:36:20

摘要从犯罪构成来看,刑法第236条强奸罪第2款明确规定对“奸淫幼女”情形“以强奸论”,此规定决定了嫖宿幼女罪是包含在强奸罪中的,嫖宿幼女的行为性质即强奸幼女,两罪属于法条竞合。从法定刑来看,嫖宿幼女罪实际比“奸淫幼女”情形下的强奸罪低,且在“奸淫幼女情节恶劣”、“奸淫幼女多人”等情况下并未设置相应的更严厉刑罚,因此根据法条竞合“重法优于轻法”的处理原则,嫖宿幼女罪的存在缺乏法理依据。从是否承认幼女性自主权和性决定权来看,强奸罪一律否定,而嫖宿幼女罪却予之肯定,态度前后冲突、自相矛盾,严重损害了刑法的严谨性和权威性。从立法初衷来看,嫖宿幼女罪对幼女的性生理和性心理未进行严格保护,而仅是有限保护,该罪设立而致的立法冲突同时也导致了司法实务的混乱和未成年幼女的“污名化”,实行效果堪忧。

  关键词  强奸罪  奸淫幼女  嫖宿幼女罪  法定刑  性自主权。

  自从1997年刑法在第360条增设嫖宿幼女罪以来,关于该罪的存与废,学界一直争论不休。最近两年,由于贵州习水、云南曲靖、河南永城、福建安溪、浙江的永康与l临海等地曝出的强势群体涉罪增多,废除该罪的争论也不断增大。

  其实,这个旷日持久争论的问题并不复杂。如果我们能达成未成年幼女必须严格保护的共识,如果我们能够肯定强奸罪和嫖宿幼女罪的立法目的都是为了保护幼女,那么,嫖宿幼女罪继续存在的任何理由,都将是缺乏说服力的。下面,笔者将从犯罪构成、法定刑及对幼女性自主权的立法态度方面,对强奸罪与嫖宿幼女罪进行比较考察,以分析在强奸罪之外,嫖宿幼女罪是否确有另立必要。

  一、从犯罪构成来看。嫖宿幼女罪与强奸罪中奸淫幼女的规定竞合。“嫖宿”幼女即为“强奸”幼女。

  首先,笔者将讨论嫖宿幼女罪与强奸罪(尤其与刑法第236条第2款对十四周岁以下未成年少女奸淫“以强奸论”的规定)到底是什么关系。

  刑法第236条第一款规定即“以暴力、胁迫或其他手段强奸妇女的,处三年以上十年以下有期徒刑”(简称“普通强奸罪”,下同)之后,以第二款明确规定“奸淫不满十四周岁的幼女的,以强奸论,从重处罚”(简称“特别强奸罪”,下同)。“普通强奸罪”旨在保护成年妇女的性决定权,而“特别强奸罪”旨在保护尚不具备性同意能力的不满十四周岁的幼女的性生理和性心理,以严格的法律保护使幼小的她们避免遭受性侵害。刑法如此规定是有道理的,这是因为,年龄太小的幼女在心理、生理上均未发育成熟,缺乏必要的社会生活经验和自主判断能力,极易受到诱惑而实施不当的性行为,因而需要予以特殊的保护。而性行为对幼女的身心健康发展关系极其重大,只有达到一定年龄段的人,才能正确理解其性质、意义及后果,理智地决定是否实施。,①。

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